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《反垄断法》不能变成《反国外企业在华垄断法》
      来源:新华报业网  王琳   2008年07月31日 10时00分 
   [ 相关资料 ] 　主题分类: 工商行政 
　“反垄断”相关资料：新闻动态　法规文件　典型案件　论文文献
 
　　13年才磨出一剑的《反垄断法》8月1日将正式出鞘。媒体关注的是这部意义无比宏大的“经济宪法”将可能面临的执行尴尬。多位专家透露，原计划要在新法施行之前出台的40余项配套细则，至今无一出台。而《反垄断法》的规定又多具原则性，没有细则的法律很可能将因为对某些法条的理解分歧，导致争议重重。

　　当然，我们所说的“法律的实施”，首先是指《反垄断法》本身的实施，而非以《反垄断法》为上位法的各项法规、规章甚至红头文件的实施。细则未出台，《反垄断法》还在，哪怕是原则性条款也是需要执行的。1986年通过的《民法通则》，在功能上大致相当于《民法典》的总则部分，内容更是粗与抽象。这些年来，没有《物权法》、《人格权法》和《侵权行为法》等单行法以及相应的实施细则，《民法通则》事实上一直在执行，而不是一纸空文。基于这样的理由，也有论者提出，没有细则配套的《反垄断法》难道就注定要“束手就擒”？

　　可以稍加解释的是，《民法通则》调整的是平等主体之间民事法律关系。即便当事人对《民法通则》的某个条文理解不一，也尽可以付诸司法，由法院来裁断孰是孰非。对于行政机关来说，执行《民法通则》的最好状态就是不去干涉，或至少不主动去干涉当事人的民事权利。而《反垄断法》更多的是赋予行政机关以特定职责，以保障经济领域内的公平竞争。《反垄断法》要求相关职能部门必须以积极的、主动的姿态去反垄断。不作为，或消极回避法律职责，就是对《反垄断法》的违背。制订细则本就是相关职能部门执行《反垄断法》的责任，而不是可选择的权利。

　　尤其是，我国的《反垄断法》还负有反行政垄断之责，担负这一神圣职责的同样是行政机构。若是消极怠工，民众一定又有合理怀疑了：看，自己反自己的结果，注定了如此吧。

　　近年来与此相类似的立法不作为，当属养路费的“费改税”最为知名。《公路法》第36条已明文规定，“国家采用依法征税的办法筹集公路养护资金，具体实施办法和步骤由国务院规定。”换言之，只有“依法征税”才是筹集公路养护资金唯一合法的渠道。按此要求，国务院理应在《公路法》正式施行之前就出台“费改税”的具体办法和程序，但由于国务院拒绝制定“费改税”的细则，导致了目前养路费的收取一直处于“无法”状态。这一切，都源于本被法律赋予了立法职责的行政立法者，以不履行职责的方式逃避了法律义务，对这种立法不作为，全国人大及其常委会，除了督促好像也再没有别的更好的办法。

　　或许正是由于对中国法治运行状态的熟谙，《反垄断法》实施之际，本应处于紧张应对状态的国内垄断企业，目前看来全无紧张之气氛——至少在公共传媒上我们没有看到哪家垄断国企作出了何种应对措施。前往全国人大常委会问询的，多为外企。刚刚看到7月29日《第一财经日报》一篇报道，标题就是《微软应对反垄断法进入战备状态》。消息指出，多家企业可能针对微软提出反垄断诉讼。也有企业人士认为，以微软丰富的反垄断经验，强大的法务和公关力量，即便把《反垄断法》施行之后的第一案绑定为微软，也很可能难以获得实质效果。

　　我本人对微软在华被诉垄断第一案抱有极大的期待，同时也更为国内垄断企业在应对反垄断法上的无为而忧心。若国内垄断企业正是基于《反垄断法》注定无法有效实施，或即便实施也不可能撼动或改变国企垄断地位的现状，才不予理睬这部法律的话，那将不仅仅是《反垄断法》的执法尴尬，更将是中国法治建设的尴尬。

　　《国家赔偿法》甫一出台，就被戏称为“国家不赔偿法”，《破产法》甫一出台就被学者宣布了“破产”，《反垄断法》甫一出台也陷入了被戏说的尴尬——难道真的要改名为《反国外企业在华垄断法》？！
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